Правила ведения «строительных споров»  

(споров о взыскании задолженности по оплате строительных работ)

 

Автор: Евгений Сидоров, адвокат

Введение.

1.      Соблюдение претензионного порядка.

2.      Назначение экспертизы по делу.

3.      Сверка взаимных расчетов.

4.      Фиксация недостатков выполненных работ.

5.      Проценты.

6.      Обжалование решения суда в апелляционной инстанции.

7.      Исполнительное производство.

В большинстве случаев при рассмотрении судами споров о взыскании задолженности по оплате строительных работ Ответчики, в силу своей непорядочности, просят суд отказать в иске полностью. В принципе это логично, поскольку никто не хочет платить сразу и сейчас. Или хочет, но не сегодня, а когда апелляционная инстанция арбитражного суда утвердит судебное решение первой инстанции, возбудят исполнительное производство и попросят в добровольном порядке исполнить постановление пристава. То есть некоторые из непорядочных ответчиков готовы заплатить, но потом.

Большинство  существующих строительных споров можно разделить на три категории (в зависимости от оснований отказа оплатить работы)[1]:

- не оплачивают, потому что не хотят подписывать акты КС-2 и КС-3;

- подписали акты КС-2 и КС-3, но не хотят подписывать акт сверки взаимных расчетов;

- подписали акты КС-2 и КС-3 и Акт сверки, но считают, что необходимо повести экспертизу (по объемам выполненных работ, по их качеству и недостаткам).

В силу специфики данных споров, сторонами выступают юридические лица, что автоматически относит данные дела к подсудности арбитражных судов.

Во всех своих статьях автор основывается на действующей судебной практике, в том числе на собственной - адвокатской, с целью подробного анализа рассмотрения определенного спора или споров, и приведению выводов о том, как с точки зрения закона, следует поступать в аналогичных ситуациях. Какие действия и шаги следует предпринимать, а какие - нет. Для этого существуют обычные правила, которые вытекают из Гражданского кодекса РФ и положений любого договора строительного подряда.

Итак, 06 декабря 2013 года Решением арбитражного суда г. Москвы (Дело № А40-80067/13; Судья Шведко О.И.) были удовлетворены исковые требования о взыскании с ООО «ЭНЕРГОПРОМСТРОЙ» в пользу ООО «Монтажно-Наладочное Управление «ЭЛЕКТРОСЕТЬСТРОЙ» 12 318 492 рублей 20 копеек задолженности. В ходе рассмотрения данного дела Ответчик пытался всяческими способами затянуть рассмотрение дела и  создать видимость для суда, что иск заявлен необоснованно. К счастью для Истца, его представитель не позволил Ответчику запутать дело, и арбитражный суд принял справедливое решение о взыскании задолженности.

1.      Соблюдение претензионного порядка.

Пункт 2 части 1 статьи 148 АПК указывает в качестве основания оставления иска без рассмотрения несоблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка разрешения спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором. Из положений части 5 статьи 4 и пункта части 1  статьи 126 АПК РФ также следует, что при обращении в арбитражный суд должен быть соблюден претензионный порядок урегулирования споров. Более того в каждом договоре строительного подряда, предусматривается и жестко прописывается досудебный порядок урегулирования спора, сроки направления претензий и ответов на них.

Так, направление истцом в адрес ответчика копии искового заявления до момента обращения с ним в арбитражный суд не свидетельствует о соблюдении претензионного досудебного порядка, так как подготовка искового заявления подразумевает начало судебной процедуры урегулирования спора[2].

Одним из доводов (возражений) Ответчика по делу  № А40-80067/13 было утверждение о том, что  Истцом не был соблюден претензионный порядок. Так представитель ответчика пытался убедить суд в том, что частичное удовлетворение требований претензии, является основанием для подачи в будущем новой претензии на новую сумму. Следуя этой неправильной логике Ответчика, если сумма задолженности составляет один миллион рублей, то и претензия должна быть на один миллион рублей. Предположим, ответчик после получения такой претензии перечислит 1 рубль на счет истца. Да сумма долга уменьшилась на 1 рубль и стала составлять 999 999 рублей, но задолженность ведь не была погашена в полном объеме.   В соответствии, с требованиями статьи 309 ГК РФ: «Обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Частичное исполнение требований претензии не является надлежащим исполнением обязательства, следовательно, не требуется повторного направления претензии в адрес Должника (Ответчика).

Правило-1: Должен быть соблюден претензионный порядок. Частичное исполнение претензии Должником не создает для Истца обязанности повторно направить претензию на уменьшавшуюся сумму долга.

2.      Назначение экспертизы по делу[3].

Одним из способов определить реальную стоимость работ в спорах о взыскании задолженности по договору строительного подряда является  назначение судом судебной техническо-строительной экспертизы в рамках рассматриваемого дела, в которой перед экспертом, по сути, ставятся два вопроса (или один из них): Какие работы в действительности проводились и сколько стоят указанные работы.

2.1. Основанием для проведения экспертизы может являться отсутствие актов о выполненных работах (КС-2) или справок о стоимости выполненных работ (КС-3). То есть, отсутствие документов, в которых зафиксировано выполнение работ или несогласие Заказчика (Генподрядчика) с их объемами и стоимостью. Отсутствие таких документов является свидетельством разногласий по выполненным работам либо говорит о непорядочности одной из сторон договора. Однако если акты КС-2 и КС-3 были подписаны сторонами, то какие могут быть споры?

В соответствии с частями 4 и 5 статьи 720 Гражданского кодекса РФ  «4. Заказчик, обнаруживший после приемки работы отступления в ней от договора подряда или иные недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, обязан известить об этом подрядчика в разумный срок по их обнаружении. 5. При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу несет подрядчик, за исключением случаев, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений подрядчиком договора подряда или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками. В указанных случаях расходы на экспертизу несет сторона, потребовавшая назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, обе стороны поровну».

Так в материалах дела № А40-80067/13 имелся договор строительного подряда, в  котором также содержались условия о проведении экспертизы в случае выявления недостатков работ. При этом в договоре были установлены разумные сроки и порядок проведения такой экспертизы с обязательным уведомлением подрядчика. Однако до начала рассмотрения дела судом никто назначении экспертизы даже не заикался. На вопрос же суда: «Зачем же подписывали акты КС-2 и КС-3?» Был дан ответ: «У нас директор неграмотный работал, случайно подписал». Такой ответ представителя Ответчика, а так же другие обстоятельства дела, явились основанием для отказа в удовлетворении ходатайства о назначении экспертизы.

Одним из вариантов спасения Ответчика в указанной ситуации могло быть проведение независимой экспертизы и предоставление Отчета специалиста в суд, чтобы использовать такой документ  в качестве дополнительного доказательства в пользу доводов, приведенных ответчиком. Но Ответчик  так не сделал. И, как было сказано выше, проведение независимой экспертизы должно было проводится в порядке, установленном договором. Вторым недостатком данной процедуры является тот факт, что проведение экспертизы является недешевым удовольствием. Впоследствии Ответчику пришлось бы платить дважды: за проведение независимой экспертизы и предоставление отчета специалиста Суда, и за проведение судебной экспертизы.

Правило-2. При выявлении недостатков в выполненных работах должна быть привлечена независимая экспертная организация в рамках статьи 720 ГК РФ.

3.      Сверка взаимных расчетов.

Подписание акта сверки взаимных расчетов сторонами фактически подтверждает признание долга Должника перед Вами. При этом в судебной практике имеется вывод о том, что Акт сверки взаиморасчетов без наличия первичных документов не является доказательством оплаты выполненных работ[4].

Как правило, при обращении в суд  имеется Акт сверки взаимных расчетов подписанный только со стороны истца, потому что ответчик не согласен размером задолженности или просто не хочет платить по счетам. Так при рассмотрении дела № А40-80067/13 Суд предложил сторонам составить и подписать акт сверки взаимных расчетов на дату проведения следующего судебного заседания. Ответчик подписал акт сверки взаимных расчетов, сумма долга по которому соответствовала заявленным исковым требованиям, и потребовал у суда назначить проведение экспертизы. Чем удивил и Суд и Истца. Подписав акт сверки, Ответчик фактически признал заявленные исковые требования, а подача ходатайства о назначении экспертизы являлась полной противоположностью действий Ответчика.

Таким образом, перед составлением Акта сверки взаимных расчетов сторонами договора строительного подряда обязательны должны быть подписаны акты КС-2 и КС-3. При этом следует иметь в виду, что составление акта сверки взаимных расчетов не относится к действиям граждан и юридических лиц, направленных на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. То есть, составление акта не является сделкой[5].

Правило-3. Акт сверки взаимных расчетов должен быть подписан (либо должны быть совершены действия, направленные на вручение такого Акта должнику).

4.      Фиксация недостатков выполненных работ.

При рассмотрении многих споров Ответчики с целью избегания  ответственности начинают совершать действия, направленные на уличение Истца в ненадлежащем исполнении своих обязательств по договору, обнаружении недостатков работ и другие недобросовестные действия. Например, Ответчики заявляют досудебную претензию уже в ходе рассмотрения первоначального иска. Иногда «задним числом» придумывают документы, то есть занимаются фальсификацией доказательств. Первый вариант является немного запоздалым. Чтобы «не оказаться в дураках», все недостатки выполненных работ или иные нарушения договора нужно фиксировать на начальном этапе, а не на стадии судебного разбирательства, и тем белее не в момент рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции. Так, в действующем законодательстве специально для защиты нарушенных прав одной из сторон (чаще Заказчика) установлены сроки, в течение которых можно заявлять претензии по качеству выполненных работ.

В соответствии с положениями частей 2-5 статьи 724 ГК РФ:

В случае, когда на результат работы не установлен гарантийный срок, требования, связанные с недостатками результата работы, могут быть предъявлены заказчиком при условии, что они были обнаружены в разумный срок, но в пределах двух лет со дня передачи результата работы, если иные сроки не установлены законом, договором или обычаями делового оборота.

Заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работы, обнаруженными в течение гарантийного срока.

В случае, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее двух лет и недостатки результата работы обнаружены заказчиком по истечении гарантийного срока, но в пределах двух лет с момента, предусмотренного пунктом 5 настоящей статьи, подрядчик несет ответственность, если заказчик докажет, что недостатки возникли до передачи результата работы заказчику или по причинам, возникшим до этого момента.

Если иное не предусмотрено договором подряда, гарантийный срок (пункт 1 статьи 722) начинает течь с момента, когда результат выполненной работы был принят или должен был быть принят заказчиком.

В соответствии со статьей 725 ГК РФ срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, составляет один год, а в отношении зданий и сооружений определяется по правилам статьи 196 настоящего Кодекса.

При этом в соответствии со ст. 756 ГК РФ предельный срок обнаружения недостатков строительных работ, в соответствии с пунктами 2 и 4 статьи 724 ГК РФ, составляет пять лет[6].

Как было сказано в одном американском кино (режиссер Тони Скот): «Когда Ной построил ковчег? Ответ: До потопа!».

Правило-4. В договорных отношениях (в Бизнесе) нет друзей. Все нарушения условий договора должны фиксироваться в момент их совершения, а не по истечении периода времени.

5. Проценты

Одним из способов наказания Ответчика за отказ добровольно погасить задолженность является взыскание с него процентов (неустойка), установленных договором или законом, а также процентов за пользование чужими денежными средствами[7].

В соответствии с частью 1 статьи 330 ГК РФ

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со статьей 395 ГК РФ

1. За пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

2. Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его денежными средствами, превышают сумму процентов, причитающуюся ему на основании пункта 1 настоящей статьи, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

3. Проценты за пользование чужими средствами взимаются по день уплаты суммы этих средств кредитору, если законом, иными правовыми актами или договором не установлен для начисления процентов более короткий срок.

Суд обязательно удовлетворит требование о взыскании неустойки, но по собственной инициативе или по ходатайству Ответчика размер процентов может быть снижен. Так, в соответствии со статьей 333 ГК РФ: если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Поэтому, заявляя дополнительное требование о взыскании процентов с Ответчика, не удивляйтесь если оно будет немного снижено судом.

Правило-5. Всегда при подаче иска о взыскании задолженности заявляйте требование о взыскании процентов (договорной или законной неустойки, процентов по ст. 395 ГК РФ).

6.      Обжалование Решения Суда в апелляционной инстанции.

В 99,99% случаев Решение суда обжалуется в апелляционной инстанции. Исключением являются дела, в которых было признание иска, заключалось мировое соглашение или Ответчик уклонялся от явки в суд (например, когда юридическое лицо было брошено собственниками на произвол судьбы). Положительным моментом рассмотрения дела в апелляционной инстанции является возможность представления доказательств, которые были необоснованно отклонены судом первой инстанции. Так, в суде апелляционной инстанции можно повторно заявить ходатайство о проведении техническо-строительной экспертизы. Если в ходатайство будет грамотно мотивировано и подтверждено дополнительными доказательствами, то Суд обязательно назначит проведение такой экспертизы. Однако некоторые участники процесса ошибочно считают, что экспертиза назначается в любом случае, без необходимости представления в судебное заседание гарантийного письма экспертной организации и оплаты стоимости экспертизы, путем внесения соответствующей денежной суммы на депозитный счет суда апелляционной инстанции. Суды рассматривают в дела в сроки установленные законом. Следовательно, у Суда отсутствует интерес для отложения рассмотрения дела для согласования экспертного учреждения, без видимых причин к назначению экспертизы или обстоятельствам порядка ее оплаты. Поэтому, чтобы не выглядеть глупо в глазах суда, заявляя об отложении рассмотрения дела, нужно,  быть максимально подготовленным к судебному заседанию апелляционной инстанции и иметь на руках, как минимум: Ходатайство о проведении экспертизы, платежное поручение  с отметкой об исполнении (оплата на депозитный счет суда) и, желательно, отчет независимого специалиста, в котором будут содержаться выводы  по вопросам, поставленным перед экспертом.

Правило-6. Всегда будьте готовы к участию в рассмотрении дела в апелляционной инстанции.

7.      Исполнительное производство.

После принятия судебного акта апелляционной инстанции Решение первой инстанции вступает в силу немедленно. Получаете исполнительный лист на руки и сдаете его в банк, в котором у должника открыт счет. Если на счете есть деньги - значит вам повезло. Если нет, то обращайтесь к приставам с заявлением о возбуждении исполнительного производства.

В соответствии со статьей 8 Федерального закона «Об исполнительном производстве»:

1. Исполнительный документ о взыскании денежных средств или об их аресте может быть направлен в банк или иную кредитную организацию непосредственно взыскателем.

2. Одновременно с исполнительным документом взыскатель представляет в банк или иную кредитную организацию заявление, в котором указываются:

1) реквизиты банковского счета взыскателя, на который следует перечислить взысканные денежные средства;

2) фамилия, имя, отчество, гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, место жительства или место пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), данные миграционной карты и документа, подтверждающего право на пребывание (проживание) в Российской Федерации взыскателя-гражданина;

3) наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и юридический адрес взыскателя - юридического лица.

3. Представитель взыскателя представляет документ, удостоверяющий его полномочия, и сведения, указанные в части 2 настоящей статьи, о взыскателе и о себе.[8]

Ничто не мешает взыскателю обратиться с исполнительным листом к приставом, но, как известно, данная государственная служба не слишком торопится при работе с исполнительными листами. С момента подачи заявления в службу судебных приставов и до взыскания (перечисления денежных средств на счет взыскателя) может пройти как от одного до шести месяцев, так и более года. Такая волокита связана с безволием и нежеланием сотрудников государственной службы добросовестно работать, а также  почтовой перепиской с должником, и розыском его имущества и счетов. В результате, при возбуждении исполнительного производства через приставов-исполнителей в пустую тратится время, а должник продолжает пользоваться вашими деньгами. Другое дело, если Должник это действующее юридическое лицо, у которого имеется рабочий банковский счет (по которому проходит движение средств). Как правило, такой банковский счет указан в договоре строительного подряда или имеется на сайте организации или других ресурсах, открытых для общего сведения.

В соответствии с частью 5 статьи 70 Федерального закона «Об исполнительном производстве» Банк или иная кредитная организация, осуществляющие обслуживание счетов должника, незамедлительно исполняют содержащиеся в исполнительном документе или постановлении судебного пристава-исполнителя требования о взыскании денежных средств, о чем в течение трех дней со дня их исполнения информирует взыскателя или судебного пристава-исполнителя.

Правило-7. Самый быстрый способ взыскания задолженности – это предъявление исполнительного листа напрямую в Банк, в котором у должника открыт счет.

Автор постарался изложить несколько простых правил. Кому-то они помогут выиграть спор, а кому-то не проиграть. Возможно, кто-то скажет, что знал эти простые истины и раньше, а кто-то воспользуется советом и избежит трудностей в ходе  судебного рассмотрения дела или даже неприятностей в случае угрозы принятия неблагоприятного решения суда.

P. S. В настоящее время ответчик по делу № А40-80067/13 подал кассационную жалобу на решение Суда, вступившее в законную силу. А Что Мы?  Мы уже получили исполнительный лист. Несем его в банк ответчика.

Евгений Сидоров, адвокат

Настоящая статья охраняется Законодательством об авторском праве. ©.

 

---