Протокол к соглашению об избежании
двойного налогообложения между Россией
и Кипром (подписан 7 октября 2010 года).
Гайдов Алексей Васильевич
адвокат
www.gestion-law.com.
В июле 2011 года в Государственную думу
РФ был внесен на ратификацию Протокол
содержащий поправки к налоговому
соглашению с Кипром (Протокол о внесении
изменений в Соглашение между Правительством
Российской Федерации и Правительством
Республики Кипр об избежании двойного
налогообложения в отношении налогов
на доходы и капитал от 5 декабря 1998 года).
Он был подписан 7 октября 2010 года и вскоре
ратифицирован на Кипре, однако в России
ратификация его затянулась. Но поскольку
он был внесен в Государственную думу в
июле 2011 года, то ожидается его скорая
ратификация и вступление в силу в 2012
году.
В этой связи именно сейчас следует
вспомнить основные положения данного
документа, так как он приобретает особую
актуальность.
Не надо забывать, что Кипр остается
лидером по объему иностранных инвестиций
в Россию, по итогам девяти месяцев 2011
г. сумма инвестиций из Кипра составила
почти $70 млрд. Поэтому вступление
Протокола в силу может иметь серьезные
макроэкономические последствия.
Основные изменения касаются следующего:
-
налогообложение доходов от международных
перевозок,
-
налогообложение дивидендов и процентов,
-
налогообложение доходов от продажи
акций компаний, владеющих недвижимостью,
-
сотрудничество государств по взысканию
налогов,
-
обмен информацией между странами,
-
отмена льгот нерезидентным компаниям.
Налогообложение доходов от
международных перевозок
Доходы от эксплуатации морских или
воздушных судов или дорожного транспорта
в международных перевозках владельцами
или арендаторами, или фрахтователями
и доходы от сдачи в аренду контейнеров
и соответствующего оборудования,
относящегося к эксплуатации морских
или воздушных судов или дорожного
транспорта в международных перевозках,
подлежат налогообложению только в том
государстве, в котором расположено
место эффективного управления этих
лиц, получающих такие доходы.
Таким образом, если кипрской компанией,
осуществляющей международные перевозки,
«эффективно управляют» из России, доход
от этих перевозок подлежит налогообложению
только в России. По действующей же в
настоящее время редакции Соглашения
налогообложения осуществляются по
месту налогового резидентства компании,
получающей доход.
Дивиденды
В статью 10 Соглашения об избежании
двойного налогообложения (“Дивиденды”)
внесены изменения. Теперь для применения
льготной ставки 5% налога у источника
при выплате дивидендов из России на
Кипр требуемая минимальная сумма вклада
в капитал составляет 100 тыс. Евро, а не
100 тыс. долларов, как было ранее. В иных
случаях ставка налога у источника
составляет 10%.
Также уточнено понятие дивидендов.
Данный термин означает доход от акций
или других прав, не являющихся долговыми
требованиями, дающих право на участие
в прибыли, а также доходы - даже
выплачиваемые в форме процентов - которые
подлежат такому же налогообложению,
как доходы от акций в соответствии с
налоговым законодательством Государства,
резидентом которого является компания,
выплачивающая дивиденды.
Думается, что здесь имеются в виду
проценты по избыточной «контролируемой
задолженности» (займы от зарубежной
материнской компании или ее аффилированных
лиц), которые в России для целей
налогообложения приравниваются к
дивидендам (п. 2 ст. 269 НК РФ).
Также под дивидендами понимаются любые
выплаты по паям паевых инвестиционных
фондов или аналогичных коллективных
форм инвестирования.
Проценты
Статья 6 Протокола уточняет понятие
процентов, устанавливая, что таковыми
не считаются те проценты, что приравнены
к дивидендам, то есть проценты по
избыточной контролируемой задолженности.
Напомним, что задолженность признается
контролируемой (ст.269 НК РФ) в одном из
следующих случаев:
- иностранная организация прямо или
косвенно владеет более чем 20 процентами
уставного капитала российской организации;
- российская организация является
аффилированным лицом иностранной
организации;
- аффилированное лицо и (или) непосредственно
иностранная организация выступают
поручителем, гарантом или иным образом
обязуются обеспечить исполнение
долгового обязательства российской
организации.
Если размер контролируемой задолженности
перед иностранной организацией более
чем в 3 раза превышает собственный
капитал российской организации на
последнее число отчетного (налогового)
периода, при определении предельной
величины процентов, подлежащих включению
в состав расходов, применяются следующее
правило:
предельная величина процентов по
контролируемой задолженности определяется
на последнее число путем деления суммы
процентов, начисленных налогоплательщиком
в каждом отчетном (налоговом) периоде
по контролируемой задолженности, на
коэффициент капитализации, рассчитываемый
на последнюю отчетную дату соответствующего
отчетного (налогового) периода.
При этом коэффициент капитализации
определяется путем деления величины
соответствующей непогашенной
контролируемой задолженности на величину
собственного капитала, соответствующую
доле прямого или косвенного участия
этой иностранной организации в уставном
капитале российской организации, и
деления полученного результата на три.
Положительная разница между начисленными
процентами и предельными процентами
приравниваются в целях налогообложения
к дивидендам, уплаченным иностранной
организации, в отношении которой
существует контролируемая задолженность,
не включается в состав расходов и
облагается налогом на прибыль (п.3 ст.284
Налогового кодекса РФ).
Ранее российские суды в отдельных
случаях признавали, что указанные
российские (неблагоприятные) правила
не распространяются на компании из
стран, с которыми у России имеется
соглашение об избежании двойного
налогообложения (см.: Постановление ФАС
Западно-Сибирского округа от 11.03.2011 N
А27-7455/2010).
Внесенная поправка исключает возможность
такого толкования, приравнивая проценты
по избыточной «контролируемой
задолженности» к дивидендам с
соответствующим порядком налогообложения.
Отметим, что недавние акты Высшего
арбитражного суда (Определение ВАС от
12.08.2011 №ВАС-8654/11) содержат вывод о том,
что вопросы определения состава расходов,
учитываемых при налогообложении прибыли
российских организаций, при выплате
процентов по займу нерезиденту (в том
числе, по контролируемой задолженности)
находятся в юрисдикции национального
законодательства.
Налогообложение доходов от продажи
акций компаний, владеющих недвижимостью
Важнейшим новшеством Протокола является
положение о налогообложении доходов
кипрских резидентов от продажи акций
(иных аналогичных прав), более 50% стоимости
которых представлено недвижимым
имуществом в России.
Согласно действующей в настоящее время
норме, при продаже кипрской компанией
акций российской компании, владеющей
в РФ объектом недвижимости, налога на
прибыль не возникает. Это фактически
позволяет уйти от налогообложения при
реализации российской недвижимости,
которой владеет кипрская компания, но
не напрямую, а посредством дочерних
российских фирм.
Но Протокол меняет эту ситуацию: доходы
кипрской компании от продажи акций или
аналогичных прав российской компании,
более 50% стоимости которых представлено
недвижимым имуществом, будут облагаться
налогом на прибыль в России. Исключение
составляют случаи, когда получателем
прибыли по таким сделкам будут пенсионные
фонды и государственные структуры Кипра
и РФ.
Обращаю внимание, что на Кипре доход от
отчуждения акций и долей налогом не
облагается.
Указанные положения Протокола вступают
в силу через четыре года после вступления
в силу основной части протокола, то есть
не раньше 2015 года.
Обмен информацией (ст.26 Соглашения)
Протоколом расширена возможность обмена
информацией компетентными органами
государств (применительно к РФ компетентным
органом является Министерство финансов,
применительно к Кипру - Министр финансов).
Теперь сторона соглашения не вправе
отказать в предоставлении информации
на основании того, что такая информация
находится в распоряжении банка, любой
финансовой организации, номинального
держателя, агента или доверительного
управляющего.
Действует ряд ограничений на предоставление
информации: не допускается предоставление
информации, которую нельзя получить
законным путем; информации, которая
раскрывала бы какую-либо торговую,
предпринимательскую, промышленную,
коммерческую или профессиональную
тайну или торговый процесс, или информацию,
раскрытие которой противоречило бы
публичному порядку (ordre public).
Важно, что процедура обмена информацией
не становится автоматической, для
получения информации с Кипра российским
органам придется пройти предусмотренные
кипрским законодательством процедуры.
Например, на Кипре информация
предоставляется на основании решения
генерального прокурора Кипра с санкции
верховного суда. Лицо в отношении
которого ведется данная процедура,
вправе начать встречный судебный процесс
и просить о запрете раскрытия информации
по запросу.
Запросы должны быть обоснованными т.
е. необходимо направить детальную
информацию о лице, в отношении которого
проводится расследование, позволяющую
однозначно идентифицировать такое
лицо, четко обозначить причину получения
информации, заявление о том, что
запрашивающая сторона использовала
все имеющиеся в ее распоряжении
возможности для получения информации
у себя в стране.
Помощь в сборе налогов (ст. 27 Соглашения)
Статья 27 Соглашения «Помощь в сборе
налогов» изложена в новой редакции и
предусматривает оказание содействия
обоими государствами по взысканию
налоговых обязательств.
Устанавливается, что что по запросу
компетентного органа одного государства
компетентный орган другого государства
принимает меры по взысканию налоговой
задолженности перед первым государством.
По данной статье установлены особые
правила вступления в силу. Она вступает
в силу с момента принятия Кипром
соответствующего внутреннего
законодательства, то есть - спустя
неопределенный срок.
Ограничение льгот (ст.29 Соглашения)
Протокол дополняет соглашение новой
статьей 29 “Ограничение льгот”. Данная
статья ограничивает использование
льгот лицами в случае, если главной
целью или одной из главных целей создания
или существования такого резидента
было получение льгот в соответствии с
Соглашением.
Однако практические значение данной
нормы не велико, так как данное положение
применяется только к компаниям, которые
не зарегистрированы в России или на
Кипре. но претендуют на льготы
предусмотренные, соглашением (п.2 ст.29
Соглашение).
Таким образом, ограничение льгот не
должно применяться к кипрским компаниям,
так как они зарегистрированы именно на
Кипре.
Иные положения Протокола:
-
Дополнено понятие “резидент
Договаривающегося Государства”.
Согласно существующей норме, если
юридическое лицо является резидентом
обоих Договаривающихся Государств,
такое лицо считается резидентом того
Государства, где находится его место
эффективного управления. Протокол
дополнил эту норму следующим: если
место эффективного управления предприятия
не может быть определено, стороны
определяют его по взаимному согласию,
исходя из сложившейся ситуации.
-
Внесены поправки в определение
“постоянного представительства”.
Если кипрская компания оказывает услуги
на территории России через физическое
лицо, которое находится в России более
183 дней в году и более чем 50 процентов
валового дохода от активной
предпринимательской деятельности
компании приходится на услуги, оказанные
в России, либо услуги оказываются в
рамках одного проекта, то такая
деятельность приводит к возникновению
постоянного представительства в РФ. В
этом случае налогообложение таких
доходов осуществляется по российским
ставкам.
Вступление Протокола в силу
Протокол вступит в силу с момента
уведомления обеих сторон о его ратификации
(что пока не случилось) и будет применяться
в отношении налоговых периодов,
начинающихся первого или после первого
января календарного года, следующего
за годом, в котором произошел обмен
уведомлениями о ратификации Протокола.
То есть, в силу того, что он не ратифицирован
на начало 2012 года, он будет применяться
не ранее 1 января 2013 года.
Последствия принятия протокола
Одним из последствий подписания Протокола
стало исключение Кипра из “списка
оффшорных зон”, который ведется
Центральным банком РФ (Указание ЦБР от
7 августа 2003 г. №1317-У ).
Этим списком иностранные государства
разделены на 3 категории. В зависимости
от категории, к которой принадлежит
юрисдикция, зависит порядок установления
российскими банками корреспондентских
отношений с банками из соответствующих
стран. Однако, данные ограничения
касаются только банков и не имеют
отношения к иным резидентам.
Прогнозируемое многими исключение
Кипра из списка оффшоров Минфина РФ
пока так и не произошло. Напомним, что
в 2007 году Министерством Финансов РФ был
утвержден “Перечень территорий
предоставляющих льготный режим
налогообложения и (или) не предусматривающих
раскрытия и предоставления информации
при проведении финансовых операций
(офшорные зоны)” (Приказ от 13 ноября
2007 г. N 108н).
Утвержденный список оффшорных зон в
соответствии с подпунктом 1 пункта 3
статьи 284 налогового кодекса имеет
значение при получении дивидендов
российской организацией. В большинстве
случаев при получении дивидендов
российской организации от иностранной,
зарегистрированной не в оффшорной
зоне, такие дивиденды не облагаются
налогом на прибыль в РФ.
Однако, такая ситуация крайне не типична
для взаимодействия компаний России и
Кипра, поэтому исключение Кипра из
“списка Минфина”, когда произойдет,
будет носить скорее символический
характер.
При подписании протокола властями
подчеркивалось, что основной целью
является уменьшение возможностей для
ухода россиян от налогов с использованием
кипрских компаний. Как видим, данная
цель носила преимущественно декларативный
характер.
Протокол несколько расширяет возможности
обмена информацией между налоговыми
органами двух стран и вносит некоторые
коррективы в правила налогообложения
компаний в процессе внешнеэкономической
деятельности. Однако новая редакция
соглашения по-прежнему предоставляет
широкие возможности по использованию
кипрских компаний в процессе международного
налогового планирования и позволяет
применять практически все схемы, в
которых они использовались ранее.
Думается, что компании Кипра останутся
в качестве важнейшего инструмента
налоговой оптимизации для российского
бизнеса, так как им по прежнему не
существует приемлемой альтернативы.
Адвокатское бюро Санкт-Петербурга
“Гестион”,
