В соответствии с п.1 ст. 28 Федерального Закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – Закон №14-ФЗ) общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества.
Указанная норма не предусматривает иных периодов принятия решений о распределении чистой прибыли, в частности ежемесячных.
П.2 ст.28 Закона №14-ФЗ указывает на то, что часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества. Указанный пункт статьи предусматривает возможность уставом общества при его учреждении или путем внесения в устав общества изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, установить иной порядок распределения прибыли между участниками общества.
Т.е. исходя из буквального смысла статьи 28 Закона №14-ФЗ, общество вправе принимать решение о распределении чистой прибыли только ежеквартально, раз в полгода или раз в год. Общество также вправе внести изменения в устав общества относительно изменения порядка распределения прибыли между участниками.
По нашему мнению, отнести периодичность принятия решений (ежеквартально, раз в полгода или раз в год) к порядку распределения прибыли нельзя, т.к. законодатель четко определил возможную периодичность принятия решении и выделил это отдельным пунктом 1 статьи 28 Закона №14-ФЗ.
Если общество все же решит внести изменения в учредительные документы о том, что общество вправе ежемесячно принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества, то в таком случае, существует риск отказа в регистрации таких изменений как не соответствующих нормам действующего законодательства.
На практике встречаются ситуации, когда общество принимает решение о выплате дивидендов и осуществляет их выплату ежемесячно. В таком случае, велика вероятность того, что налоговые органы, основываясь на п.1 ст.28 Закона №14-ФЗ будут рассматривать ежемесячные выплаты как не соответствующие действующему законодательству и способ занижения налоговых платежей, например, в виде экономии обществом на уплате налогов при оплате труда, заменяя зарплату дивидендами. При выявлении таких фактов, налоговые органы начислят НДФЛ, ЕСН, взносы в Пенсионный фонд РФ, страховые взносы от несчастных случаев в ФСС России, а также могут применить штрафные санкции.
Однако, в судебной практике встречаются положительные решения относительно правомерности подобных выплат в пользу налогоплательщика. Так, в своем Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа указал, что хотя Закон N 14-ФЗ четко не предусматривает распределение прибыли ежемесячно, налоговое законодательство не ставит периодичность распределения прибыли в качестве существенного признака дивидендов. При рассмотрении указанной ситуации, акцентируется внимание на то, что в отношении уплаты налогов необходимо руководствоваться налоговым понятием дивидендов, которое содержится в статье 43 НК РФ. Согласно указанной статье, дивидендом признается любой доход, полученный участником от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения, по принадлежащим участнику долям пропорционально долям участников в уставном капитале этой организации. Ограничений по периодичности выплат дивидендов в статье не содержится. Поэтому, прибыль, распределяемая ежемесячно, в целях налогообложения будет признаваться дивидендом (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.08.2005 N А33-26614/04-С3-Ф02-3800/05-С1).
Напоминаем Вам, что при принятии решения о выплате участникам общества дивидендов, необходимо выполнить (учесть) следующее:
- провести общее собрание участников общества, на котором принять решение о выплате дивидендов. Решение об определении части прибыли общества, распределяемой между участниками общества относится к исключительной компетенции общего собрания участников общества. Решение принимается большинством голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества;
- при распределении прибыли между несколькими участниками, необходимо учесть, что дивиденды должны быть выплачены пропорционально долям в уставном капитале общества. Уставом общества может быть установлен иной порядок распределения прибыли между участниками общества.
По нашему мнению, на основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что решение о ежемесячной выплате дивидендов участникам общества является нарушением ст.28 Закона №14-ФЗ. При нарушении данной нормы существуют риски:
- отказа регистрирующим органом внесения изменений в учредительные документы общества, как не соответствующие нормам действующего законодательства;
- предъявления претензий со стороны налоговых органов по обстоятельствам, указанным в настоящем заключении.
