Правовое регулирование статуса субъектов малого предпринимательства: хозяйственные товарищества
Мария Андрианова
В данной статье в форме сравнительно-правового анализа дана характеристика такой организационно-правовой формы как товарищество в Российской Федерации и в США. Почему именно товарищество? Потому что для нужд малого предпринимательства эта организационно-правовая форма подходит достаточно хорошо, но в Российской Федерации используется достаточно редко. Мы попытаемся раскрыть причины этого явления через призму сравнения с правовой системой другого государства, в котором данная форма используется достаточно часто и эффективно. Для предприятия малого бизнеса правильный и грамотный выбор организационно-правовой формы особенно важен, ведь именно он во многом определяет успех предприятия в дальнейшем. А руководители малых предприятий, обладая ограниченными ресурсами, должны еще тщательнее изучать все особенности, которые связаны с той или иной формой ведения бизнеса (именно так организационно-правовая форма называется в США), чтобы наиболее грамотно сделать выбор.
Главное отличие хозяйственного товарищества от хозяйственного общества заключается в том, что хозяйственное товарищество - это объединение лиц, а хозяйственное общество - это объединение капитала.
По законодательству Российской Федерации хозяйственные товарищества могут быть двух видов - полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества).
Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществе на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации, а участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществе на вере могут быть граждане и юридические лица.
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать вкладчиками в товариществе на вере, если иное не установлено законом. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах, за исключением открытых акционерных обществ (пункт 4 статья 66 Гражданского кодекса РФ).
Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени общества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (пункт 1 статья 69 Гражданского кодекса РФ).
Участники хозяйственного товарищества должны осуществлять предпринимательскую деятельность лично. Так как человек раздваиваться не может, то из этого следует, что один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз (пункт 2 статья 69 Гражданского кодекса РФ).
Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми участниками (пункт 1 статья 70 Гражданского кодекса РФ).
Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и слов "полное товарищество" (пункт 3 статья 69 Гражданского кодекса РФ).
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов его участников (пункт 1 статья 71 Гражданского кодекса РФ).
Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (пункт 2 статья 71 Гражданского кодекса РФ).
Любой участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам (абзац 1 пункт 1 статья 72 Гражданского кодекса РФ). При этом для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.
Вместе с тем в случае, если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (абзац 3 пункт 1 статья 72 Гражданского кодекса РФ).
Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Он также обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10 % годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (статья 73 Гражданского кодекса РФ). Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках (пункт 1 статья 74 Гражданского кодекса РФ).
В соответствии со статьей 75 Гражданского кодекса РФ участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Согласно статье 76 Гражданского кодекса РФ участие в полном товариществе прекращается в случае:
выхода участника из товарищества (статья 77 Гражданского кодекса РФ);
смерти участника;
признания участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;
признания участника несостоятельным (банкротом) или открытие в отношении него реорганизационных процедур по решению суда (в связи с его неплатежеспособностью);
прекращения участвующего в деятельности товарищества юридического лица путем его реорганизации или ликвидации;
требования личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества с целью обращения взыскания на это имущество (статья 80 Гражданского кодекса РФ);
передачи участником своей доли в складочном капитале другому участнику или третьему лицу (статья 79 Гражданского кодекса РФ);
исключения участника из товарищества (пункт 2 статья 76 Гражданского кодекса РФ).
Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (пункт 1 статья 77 Гражданского кодекса РФ).
Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности в случае грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел (пункт 2 статья 76 Гражданского кодекса РФ).
Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.
В случае смерти участника полного товарищества (реорганизации юридического лица - участника товарищества) его наследник (юридическое лицо - правопреемник реорганизованной организации) вправе вступить в товарищество лишь с согласия других его участников (статья 78 Гражданского кодекса РФ).
Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику этого товарищества либо третьему лицу (статья 79 Гражданского кодекса РФ).
Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выкупе.
Полное товарищество ликвидируется в случаях, предусмотренных статья 61 Гражданского кодекса РФ ; когда в товариществе остается единственный участник (если он в течение 6 месяцев с момента, когда остался единственным участником, не преобразовал хозяйственное товарищество в хозяйственное общество); а также в случаях, предусмотренных статья 76 Гражданского кодекса РФ , если учредительным договором или соглашением оставшихся участников не предусмотрено, что товарищество продолжит свою деятельность.
Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеются один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (пункт 1 статья 82 Гражданского кодекса РФ).
Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, идентично участникам полного товарищества (пункт 2 статья 82 Гражданского кодекса РФ).
Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора, который подписывается всеми полными товарищами. При этом такой договор, помимо сведений, указанных в пункт 2 статья 52 Гражданского кодекса РФ , должен содержать сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, о размере и порядке изменения складочного капитала каждого полного товарища, о размере, порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале, о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками (статья 83 Гражданского кодекса РФ).
Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем товарищества на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества (пункт 3 статья 82 Гражданского кодекса РФ).
Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества (статья 84 Гражданского кодекса РФ). По сути, вкладчики доверяют полным товарищам свои вклады для ведения последними дел товарищества, отсюда и традиционное название в российском торговом праве такого товарищества - товарищество на вере.
Вкладчик в товариществе на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом на вере (пункт 1 статья 85 Гражданского кодекса РФ).
Товарищество на вере ликвидируется в случаях, предусмотренных статья 61 Гражданского кодекса РФ . Товарищество на вере ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества (статья 81 Гражданского кодекса РФ). Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик (пункт 2 статья 86 Гражданского кодекса РФ).
Дополнительным основанием ликвидации товарищества на вере является выбытие всех вкладчиков. При этом товарищество на вере может преобразоваться в полное товарищество.
При ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.
Оставшееся после этого имущество товарищества на вере распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков (пункт 2 статья 86 Гражданского кодекса РФ).1
В США статус товариществ, или партнерств, регулируется как на федеральном уровне (Uniform Partnership Act (1914), Revised Uniform Partnership Act (последняя редакция 1997)), так и на уровне штатов. Например, в штате Калифорнии партнерствам непосредственно посвящена глава 2 Корпоративного кодекса (Corporations Code) - Partnerships.
В общем и целом, законодательством США предусматривается 3 вида партнерств: полное партнерство (general partnership), ограниченное партнерство (limited partnership, аналогично товариществу на вере в Российской Федерации), партнерство с ограниченной ответственностью (limited liability partnership).
Общее партнерство (General Partnership) или просто партнерство функционирует на основе закона о партнерствах и договора между партнерами, если таковой имеется. Законодательные нормы, регулирующие деятельность партнерств носят диспозитивный характер. Они применяются судами в том случае, если предприниматели, образовав партнерство не заключили письменного договора, или если он недостаточно полный. Партнеры имеют равные права на управление и имущество партнерства, если иное не определено в соглашении между ними. При учреждении партнерства новое юридическое лицо формально не образуется. Вместе с тем, партнерства обладают признаками самостоятельного делового предприятия. Они имеют право быть занесенными в регистр деловых предприятий и вступать во взаимоотношения с третьими лицами как отдельная фирма и пр. Как и в единоличных предприятиях, предприниматели партнерств несут неограниченную ответственность по обязательствам партнерства. Ответственность носит солидарный характер. Это означает, что третьи лица могут направить имущественный иск в адрес одного из партнеров, который, переадресует его за вычетом своей доли другому партнеру.
При выбытии одного из партнеров или при вступлении нового партнерство обычно прекращает свое существование, т.е. оно должно быть переоформлено. Предпринимательская деятельность при этом может не прерываться. Партнерство в США не платит налогов, т.к. налоги уплачиваются с доходов, входящих в его состав предпринимателей. Партнерства, однако, оформляют налоговые декларации. Затем каждому партнеру направляется специальная форма К1, устанавливающая его долю в прибылях и убытках партнерства. Она подается в налоговые органы совместно с декларацией об индивидуальных доходах. Налогом облагаются не только средства, которые поступили в распоряжение партнеров, но и реинвестированная часть дохода партнеров2.
Регистрируется партнерство путем подачи заявления Секретарю Штата (с уплатой регистрационного сбора). Примеры этих заявлений, как и руководство по их заполнению, можно с легкостью найти на сайте Секретаря штата (например, сайт Секретаря штата Калифорния)3. Так же партнерство может быть признано в силу закона - если лица ведут свою деятельность таким образом, что она полностью подходит под определение партнерства. Признание такого партнерства повлечет за собой ответственность его участников.
Главной особенностью ограниченного партнерства (Limited Partnership) является наличие двух категорий участников - партнеров с полной и ограниченной ответственностью. Партнеры с ограниченной ответственностью отвечают по обязательствам партнерства только в пределах своего вклада. Обычно партнеры с полной ответственностью ведут дела партнерства, а партнеры на вере играют пассивную роль вкладчиков капитала. Число участников партнерств обычно ограничено. В качестве партнеров могут выступать как физические, так и юридические лица. В США партнерства на вере регулируются Единообразным законом об ограниченных партнерствах (Uniform Limited Partnership Act), принятым в 1916 г. и действующим в 47 штатах, а также Исправленным единообразным законом о партнерствах (Revised Uniform Limited Partnership Act) 1978 года. Для создания партнерства требуется как минимум один полный и один ограниченный партнер. Создание партнерств требует выполнения некоторых официальных формальностей: партнеры должны передать в секретариат штата подписанный ими сертификат, содержащий сведения о роде деятельности партнерства, его членах, структуре капитала и пр. С налоговой точки зрения положение ограниченных партнерств аналогично общим партнерствам4.
Особый интерес представляет такая форма, как заимствованное из Англии L.L.P. (Limited Liability Partnership). Эта форма, в частности, закреплена в статьях 16951 - 16962 Корпоративного кодекса (Corporations Code) Калифорнии. Корпоративный кодекс Калифорнии прямо говорит о том, что Партнерство с ограниченной ответственностью является партнерством, которое создается для оказания профессиональных услуг в сфере консалтинга (юридические услуги, аудит). С середины 90-х годов во многих штатах было принято дополнительное законодательство, регулирующее эту организационно-правовую форму. Плюсы ее состоят в том, что партнеры не несут ответственность за непрофессиональную деятельность или правонарушения, причиненные их партнерами, и при этом все равно принимают деятельное участие в деятельности компании. В форме L.L.P. ведут свою деятельность многие зарегистрированные в США и Англии аудиторские и юридические компании (например, KPMG, Chadbourne and Parke L.L.P. и т.д.).
Стоит принять во внимание, что форма L.L.P. была изначально разработана в Англии. Эта организационно - правовая форма позволяет совместить в одном достоинства партнерства (избежание двойного налогообложения, более простое ведение налогового учета, возможность для партнеров принимать участие в управлении деятельностью предприятия, отсутствие корпоративной бюрократии и громоздких формальностей при осуществлении деятельности) и корпорации (ограниченная ответственность партнеров). Член L.L.P. не считается служащим предприятия, но каждый член партнерства с ограниченной ответственностью считается агентом этого партнерства. Таким образом, любой участник может представлять партнерство и действовать от его лица. В целом ответственность членов L.L.P. ограничена оговоренной суммой их взносов. При этом законодательством не предусмотрена минимальная сумма взноса5.
Вообще, партнерства как организационно-правовая форма играют в США значительно большую роль, чем у нас их российский аналог - товарищества. Весьма широко партнерства применяются в международном бизнесе и оффшорных схемах. В связи с налоговой реформой 1986 года преимущества, которые имели в США партнерства по отношению к корпорациям, значительно снизились. Это связано с тем, что корпорации, имеющие статус малых (small corporation), были освобождены от налогов на корпорации.
Таким образом, налоговое положение партнерств и малых корпораций практически уравнялось. Единственным сохранившимся налоговым преимуществом партнерств является то, что число их членов в США не ограничено. Малая корпорация не может иметь более 35 членов. Кроме того, ее акционером не может быть иностранец, а участником партнерства - может, и это весьма характерно. Партнерства потеснила и такая относительно новая форма бизнеса как компания с ограниченной ответственностью, речь о которой пойдет несколько ниже6.
Как мы видим, в США партнерства гораздо более популярны, чем в Российской Федерации товарищества из-за более гибкого законодательного и налогового регулирования, существования такой организационно-правовой формы, как L.L.P. Но стоит принять во внимание, что в США происходит сближение регулирования партнерств и корпораций, особенно в сфере малого бизнеса. Велика вероятность того, что роль партнерств в США будет со временем уменьшаться, а корпораций - увеличиваться.
В Российской Федерации, в свою очередь, товарищества и товарищества на вере скорее всего не станут более популярны в силу того, что для них не предусмотрено значительных налоговых льгот, а ответственность товарищей неограниченная и солидарная. Так как отношения между совладельцами предприятия в сфере малого предпринимательства зачастую неофициальны и носят фидуциарный характер, то чаще всего выбор делается в пользу ООО, но фактически деятельность и управление бизнесом осуществляются в форме товарищества.
Список источников
Гражданский кодекс Российской Федерации часть первая от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ, часть вторая от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ, База Гарант;
Налоговый кодекс часть первая от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ и часть вторая от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ, База Гарант;
USA Revised Uniform Limited Partnership Act dated 1978, http://uscode.house.gov;
USA Uniform Limited Partnership Act dated 1916, http://uscode.house.gov;
USA Uniform Partnership Act dated 1914, http://uscode.house.gov;
California Corporations Code dated 1873, www.leginfo.ca.gov;
California Civil Code, www.leginfo.ca.gov;
California Commercial Code, www.leginfo.ca.gov;
Комментарий к Гражданскому кодексу РФ: В 3 т. Т. 1. 3-е изд., перераб. и доп. (под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина). - "Юрайт-Издат", 2006 г., База Гарант;
Сумской Д.А. Статус юридических лиц: учебное пособие для вузов - ЗАО "Юстицинформ", 2006 г., База Гарант;
Гусева Т. А. Выбор формы осуществления предпринимательской деятельности как элемент налогового планирования, Право и экономика, 2006, N 8, База Гарант;
Организационно-правовые формы в США. Обзор, подготовленный Oldbridge, Dunphy & Kosher, LLC http://www.openbusiness.ru/html_euro/usa_open1.htm;
Form of business organization: which should you choose?, http://www.gofso.com/Premium/TS/fg/fg-form.html - информационный портал для малого бизнеса Financial Strategies Online, штат Калифорния;
www.scorela.org - официальный информационный портал для предпринимателей Лос Анджелеса;
www.sos.ca.gov - Информационный портал Секретаря штата Калифорния;
1 Сумской Д.А. Статус юридических лиц: учебное пособие для вузов - ЗАО "Юстицинформ", 2006 г. - База Гарант.
2 Организационно-правовые формы в США. Обзор, подготовленный Oldbridge, Dunphy & Kosher, LLChttp://www.openbusiness.ru/html_euro/usa_open1.htm
