Нурали Шукуров,
Эксперт по правовым вопросам
Юридической фирмы «Лигал Консалтинг Групп»
lcg@lcg.tj
www.lcg.tj

Лола Рахманова,
Старший преподаватель
кафедры гражданского права
юридического факультета
Российско-Таджикского (Славянского) Университета,
Судья высшего квалификационного класса
в почетной отставке

Законодательное регулирование залога, как обеспечительного инструмента исполнения различных гражданско-правовых обязательств, Республика Таджикистан начала развивать последним из всех других стран СНГ. Это объясняется политическим событиями, которые произошли в Таджикистане после распада СССР. Однако атмосфера всеобщего взаимного недоверия, волна банкротств предпринимательских структур, катастрофическая невозвратность выдаваемых коммерческих кредитов, повлекшие массовый отказ от заключения коммерческих сделок, настоятельно потребовали развития такого института гражданского права, как залог.

Институт залога предусматривался еще в советском гражданском законодательстве. Однако, плановая экономика Таджикской ССР не особенно нуждалась в частноправовых механизмах обеспечения исполнения обязательств. Граждане при заключении сделок также нечасто использовали этот вид обеспечения, таким образом залог не имел широкого применения, а поэтому не был детально урегулирован в законодательстве республики. В условиях рыночных отношений стороны при заключении сделок все чаще стали использовать различные способы обеспечения исполнения обязательств, и как показывает практика в настоящее время залог является самым предпочтительным способом. Практика также показала, что залог выступает как средство защиты от недобросовестного должника и позволяет заставить должника исполнить обязательства, взятые на себя по договору, в том числе за его счет возместить убытки и неполученные доходы. Сущностью залога является возможность удовлетворения требования кредитора за счет имущества должника, а поэтому наличие имущества, которое может служить предметом залога и является главным условием для возникновения между кредитором и должником залоговых правоотношений. В настоящей статье авторы решили выразить свою личную точку зрения в отношении действующего залогового законодательства и обратить внимание на некоторые его спорные моменты.

Принятый 24 июля 1994 г. Закон Республики Таджикистан «О залоге» впервые детально отрегулировал правовые отношения, связанные с применением залога. Данный Закон Республики Таджикистан явился начальным импульсом для дальнейшего развития института залога в Таджикистане. Необходимо отметить, что в настоящее время некоторые положения указанного Закона Республики Таджикистан «О залоге» до сих пор имеют свою юридическую силу, однако они не отвечают современным требованиям, предъявляемым к институту залога. К примеру в действующей Главе 2 этого закона не описываются особенности обращения взыскания на заложенные предприятие, здания и сооружения, жилые дома и квартиры. Нет понятия «закладной», не регулируется порядок передачи в залог права землепользования и т.д. Считаем, что давно уже возникла в Республике Таджикистан необходимость принятия Закона «Об ипотеке».

Следующим этапом развития залогового права явилась разработка и принятие в Республике Таджикистан Гражданского Кодекса. Введенный в действие в 2000 году Гражданский Кодекс Республики Таджикистан содержит нормы, регулирующие залоговые правоотношения, которые противоречат действующим нормам Закона Республики Таджикистан «О залоге» от 1994 года, а именно ст. 362 Гражданского кодекса Республики Таджикистан в части предметов ипотеки и ст. 379 того же кодекса о путях реализации заложенного имущества . Однако процесс развития залоговых правоотношений продолжается и в настоящее время, о чем говорит принятие и введение в действие в марте 2005 г. Закона Республики Таджикистан «О залоге движимого имущества», глава 2 которого вступит в силу с 1 марта 2006 г. Необходимо отметить, что и этот закон также частично противоречит действующему Гражданскому кодексу, в связи с чем законодателю необходимо провести определенные мероприятия по приведению законодательства в соответствие друг с другом с целью устранения имеющихся противоречий.

В современных условиях развития Таджикистана залог, несмотря на длительный процесс реформирования, занимает значительное место среди иных способов обеспечения обязательств, вытекающих из кредитных договоров, а соответственно нуждается в детальном изучении и дальнейшем совершенствовании.

В данной статье попытаемся разобраться в существующих видах залоговых правоотношений по действующему законодательству Республики Таджикистан.

Считаем, что действующее законодательство Республики Таджикистан, регулирующее залоговые правоотношения, не отличается логической структурой при определении видов залога. Из содержания ст. 5 Закона Республики Таджикистан «О залоге» и ст. 362 и 367 Гражданского кодекса усматривается, что в качестве основного критерия для классификации залога установлено местонахождение заложенного имущества. Исходя из этого указанные законодательные акты выделяют «два вида залога: залог с оставлением имущества у залогодателя и залог с передачей заложенного имущества (вещи) залогодержателю»⁰⁰¹. Залог делится на ипотеку (вид залога, при котором заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица) и заклад (вид залога, при котором заложенное имущество передается залогодателям во владение залогодержателя). В то же время необходимо отметить о спорном моменте классификации залоговых правоотношений только именно по данному критерию. Хотя некоторые авторы, к примеру, Ш.А. Нодирова считает использование данного критерия вполне оправданно, поскольку имеет свои исторические корни.⁰⁰². Однако Закон «О залоге движимого имущества» (Раздел 2 Глава 5 ) в качестве самостоятельного вида залога дополнительно выделяет еще и залог прав, который не подпадает ни под заклад, ни под ипотеку. Выделение данного вида залога несколько нелогичен по отношению к описанному критерию классификации залоговых отношений – местонахождение заложенного имущества. Данный вид залога скорее подчинен объектному критерию. «Указанные недостатки юридической техники… способны создать серьезные проблемы при использовании залога прав»⁰⁰³. Исходя из этого считаем, что правильнее было бы виды залога определять также и исходя из предмета залога т.е. по обьектному критерию: залог прав, залог товаров в обороте и переработке, залог имущества, которое может возникнуть в будущем, к примеру, залог будущего урожая и т.д. Тем более, что права и обязанности сторон при залоговых правоотношениях также зависят и от того, какой объект является предметом залога .К примеру, согласно ст.386 ГК РТ и ст.37 Закона РТ « О залоге движимого имущества» права и обязанности сторон отличаются от другого такого же залога с оставлением имущества у залогодателя.

В некоторых странах СНГ возобладала иная позиция по вопросу видов залога, что вызывает некоторый интерес, поскольку исходная нормативная база государств СНГ во многом разрабатывалась на основе Модельного Гражданского Кодекса, рекомендованного межпарламентской Ассамблеей СНГ.

Так, Закон Кыргызской Республики «О залоге» от 12 марта 2005 г.⁰⁰⁴ (в Главе II Виды залога) предусматривает три вида залога: залог с передачей заложенной вещи залогодержателю (заклад), залог с оставлением заложенной вещи у залогодателя и залог прав. Вместе с тем данная классификация залога несколько отличается от действующего Гражданского кодекса Кыргызской Республики⁰⁰⁵, который в ст. 325 определяет нижеследующие виды залога: заклад, ипотека, залог прав, ценных бумаг, денежных средств и др. Однако, анализируя понятия, данные в Гражданском кодексе Кыргызской Республики тоже не прослеживается логика указанных видов залога. С одной стороны, при делении залога на эти виды использовался критерий местонахождения заложенного имущества (для заклада), а с другой стороны, использовался критерий деления по предмету залога (для ипотеки, залога прав, ценных бумаг, денежных средств). Отсутствует единый критерий деления залога на виды и в Законе Кыргызской Республики «О залоге». Какой единый критерий был выбран законодателем при классификации залогов в законодательстве Кыргызской Республики остается неясным.

Нет последовательности при определении видов залога и в законодательстве Молдовы. В соответствии с Гражданским кодексом Молдовы залог выступает в двух видах: зарегистрированный залог (залог без лишения владения) и заклад (залог с лишением владения) – ст. 455 Гражданского кодекса Республики Молдова. Таким образом, в качестве критерия для классификации определено местонахождения заложенного имущества. Одновременно, в Законе Республики Молдова «О залоге», залог устанавливается в отношении движимого и недвижимого имущества, или в совокупности движимого и недвижимого имущества, что говорит о том, что в качестве критерия для классификации залога выбран еще и предметный критерий.

В соответствии с законодательством Российской Федерации в качестве критерия для классификации залога также определено местонахождения заложенного имущества. В соответствии со ст. 5 Закона Российской Федерации «О залоге» залог может быть с оставлением имущества у залогодателя и залог с передачей заложенного имущества залогодержателю с правом владения.. Одновременно М.И. Брагинский и В.В, Витрянский отмечают, что «в ГК (Российском Федерации – прим. автора) предусмотрены три отдельных видов залога, требующих особого регулирования: ипотека, залог товаров в обороте и залог вещей в ломбард»⁰⁰⁶. Однако М.И. Брагинский и В.В. Витрянский не выделяют критерия, по которому проведена данная классификация залога. Представляется, что в качестве критерия классификации не был выбран какой-то определенный, и поэтому выделение данных видов залога, по нашему мнению, представляется несколько непоследовательным. Скорее всего деление залога на данные виды было сделано исходя из специфики правового регулирования данных разновидностей залога.

Ипотека

В соответствии с Гражданский кодексом Республики Таджикистан (ст. 362) ипотека – это вид залога, при котором заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя и третьего лица. Как было уже отмечено выше, в качестве критерия выбран признак местонахождения заложенного имущества. «Именно оставление заложенного имущества во владении и пользовании залогодателя и является классифицирующим признаком ипотеки как вида залога»⁰⁰⁷. Согласно данной статьи предметом ипотеки может быть любое имущество (движимое и недвижимое имущество), кроме определенной категории имущества, передача которого ограничена или запрещена законодательством Республики Таджикистан. Одновременно необходимо отметить, что действующая глава 2 Закона Республики Таджикистан «О залоге» от 1994 года указывает, что ипотекой признается залог недвижимого имущества (ст. 34). Однако нормы Закона «О залоге» от 1994 года в силу Закона Республики Таджикистан «О введении в действие Гражданского кодекса Республики Таджикистан» должны применяться в части, не противоречащей Гражданскому кодексу. При этом, в силу ст. 359 Гражданского кодекса Республики Таджикистан общие правила о залоге, содержащиеся в Гражданском кодексе применяются в тех случаях, когда Гражданским кодексом или законом об ипотеке не установлены иные правила. Таким образом, при коллизиях между нормами Гражданского кодекса и нормами закона об ипотеке преимущество имеет специальный закон. Но является ли Закон Республики Таджикистан «О залоге» специальным законом, который регулирует отношения ипотеки? Представляется, что в настоящее время он таковым не является. Во-первых, Гражданский кодекс республики вступил в силу позднее, чем был принят Закон «О залоге», а соответственно, Закон должен быть приведен в соответствие с Кодексом, или применяться в части, не противоречащей ему. И во-вторых, в силу рассматриваемой статьи ст. 359 Гражданского кодекса речь идет о Законе об ипотеке, который в настоящее время еще не разработан, хотя о необходимости его разработки в последнее время очень много говорится среди специалистов в данной области.

Сходные нормы в части понятия ипотеки изложены и в Гражданском кодексе Республики Казахстан, и в Гражданском кодексе Республики Армения. Гражданский кодекс Республики Казахстан предусматривает, «что предметом ипотеки может быть любое имущество – вещи и имущественные права требования, которое может быть использовано в качестве залога, кроме определенной категории имущества, правовое регулирование залога которого не допускает оставление его во владении пользовании у залогодателя, или ипотека которого ограничена или запрещена законодательными актами»⁰⁰⁸. Гражданский кодекс Республики Армения ипотекой признает залог, предмет которого, независимо от того, является ли он недвижимым или движимым имуществом, остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица (ст. 260).

«Правда, в современном зарубежном законодательстве можно встретить иные подходы к определению понятия ипотеки. К примеру, в Гражданском кодексе Нидерландов (раздел 9 кн. 3) различаются понятия залога и ипотеки. При этом суть различия заключается в следующем: если право залогодержателя учреждено на зарегистрированное имущество, тогда оно является правом ипотеки, если же право учреждено на другое имущество, тогда оно является правом залога (п. 1 ст. 277)»⁰⁰⁹.

Совсем иной подход к понятию «ипотеки» содержится в законодательстве некоторых стран СНГ. Например, в соответствии с законодательством Кыргызской Республики под ипотекой понимается залог права собственности или иного вещного права на недвижимое имущество (ст. 325 Гражданского кодекса Кыргызской Республики) или залог, который содержит недвижимое имущество в составе предмета залога, в том числе залог предприятия как имущественного комплекса (ст. 35 Закона Кыргызской Республики «О залоге»).

По законодательству Республики Молдова под ипотекой понимается залог земли, зданий, сооружений, иного недвижимого имущества, непосредственно связанного с землей, вместе с прилегающим земельным участком, необходимым для функционального обеспечения заложенного объекта, или с правом пользования этим участком. Ипотекой является также обременение настоящих и будущих плат за сдачу внаем недвижимого имущества (ст. 455 Гражданского кодекса Республики Молдова). Таким образом, ипотекой признается залог недвижимого имущества (ст. 4 Закона Республики Молдова «О залоге»).

По законодательству Российской Федерации ипотекой признается залог недвижимого имущества⁰¹⁰. «Ипотекой в соответствии с Кодексом (п.2 ст. 334) признается залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества»⁰¹¹.

Анализ всего вышеуказанных норм позволяет отметить, что классификация залога в разных странах различна. В Республике Таджикистан классификация залога на виды отличается своей нелогичностью и бессистемностью. Назрела необходимость в четком определении критериев деления залога на виды. В связи с этим считаем, что необходимо пересмотреть нормы Гражданского кодекса Республики Таджикистан в части видов залога.

Наиболее логичным представляется классификация залога по следующим критериям:

• местонахождение заложенного имущества;
• объектный состав.

В качестве видов залога в связи с местонахождением заложенного имущества можно предложить нижеследующие:

• залог с оставлением заложенного имущества во владении и пользовании залогодателя и третьего лица;
• залог с передачей заложенного имущества во владение залогодержателю (заклад).

Эти виды залога присутствуют в действующем законодательстве Республики Таджикистан, и в зависимости от видов залогов устанавливаются различные правовые режимы как для самого заложенного имущества, так и в отношении прав и обязанностей залогодателя и залогодержателя. Считаем, что следует четко определить виды залога по конкретному критерию. Конечно же следует пересмотреть понятие ипотеки. Предлагается под ипотекой понимать не залог с оставлением заложенного имущества во владении и пользовании залогодателя и третьего лица, а залог только недвижимого имущества, т.е. необходимо внести изменения в ст. 362 ГК РТ.

Дополнительно предлагается внести дополнения и ввести новую классификацию видов залога, которая уже прослеживается. Нижеуказанная классификация выведена на основе анализа действующего законодательства Республики Таджикистан (Гражданского кодекса, Закона «О залоге» и Закона «О залоге движимого имущества»). Это классификация по предметному составу залога:

• залог недвижимого имущества (ипотека);
• залог движимого имущества;
• залог прав.

Считаем, что предложенная классификация видов залога имеет право на свое существование в связи с тем, что у каждого из видов залога уже имеется самостоятельный правовой режим и специфика залоговых правоотношений. Дополнительно действующим законодательством Республики Таджикистан установлены отдельные способы регистрации того либо иного имущества, которое может быть предметом залога. К примеру, залог недвижимого имущества подлежит обязательной регистрации в уполномоченных органах государства, в отношении залога движимого имущества и залога прав законодатель предоставляет право произвести их регистрацию в Едином государственном реестре залоговых обременений (добровольная регистрация). Дополнительно необходимо отметить, что у залога недвижимого имущества, залога движимого имущества и залога прав разные механизмы принудительного обращения взыскания, а также реализации предмета залога. Следует отметить, что немало вопросов возникает и при применении залогового законодательства в случае возникновения необходимости обращении взыскания на заложенное имущество, однако это является предметом отдельного обсуждения и спора.

Нурали Шукуров,

Эксперт по правовым вопросам

Юридической фирмы «Лигал Консалтинг Групп»

lcg@lcg.tj

www.lcg.tj

Лола Рахманова,

Старший преподаватель

кафедры гражданского права

юридического факультета

Российско-Таджикского (Славянского) Университета,

Судья высшего квалификационного класса

в почетной отставке