Подготовка адвоката к участию в суде первой инстанции
Николаева Екатерина Юрьевна
jurraj@yandex.ru
Работа адвоката по подготовке к ведению дела в суде первой инстанции начинается с принятия поручения на ведение дела.
Чтобы получить правовую помощь, гражданин или организация обязаны заключить с адвокатом соглашение об оказании юридической помощи, которое должно содержать предусмотренные законом условия.
К обязательным условиям соглашения об оказании юридической помощи между адвокатом и лицом, обратившимся за помощью, относятся:
Указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;
Предмет поручения;
Условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;
Порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов) связанных с исполнением поручения;
Размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.1
В соответствии с общероссийским классификатором услуг населению адвокатские услуги предполагают2:
Устные советы.
Составление документов (заявлений, справок по законодательству, запросов, жалоб).
Вызов адвоката на дом.
Поручение по гражданским делам в судах первой инстанции.
Поручения по гражданским делам в кассационной инстанции.
Поручения по гражданским делам в надзорной инстанции.
Досудебную подготовку гражданских дел.
Представительство интересов граждан в государственных органах, в учреждениях и организациях.
Соглашение об оказании юридической помощи возмездное. Поэтому вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, подлежит обязательному внесению в кассу соответствующего адвокатского образования либо перечислено на расчётный счёт адвокатского образования в порядке и сроки, которые предусмотрены соглашением.
Гражданский процессуальный кодекс предусматривает возможность возмещения расходов на оплату услуг представителя. Стороне, в пользу которой состоялось решение суда, по её письменному ходатайству суд присуждает с другой стороны расходы на оплату услуг представителей в разумных пределах. Если в установленном порядке услуги адвоката были оказаны бесплатно стороне, в пользу которой состоялось решение суда, указанные в части первой настоящей статьи расходы на оплату услуг адвоката взыскиваются с другой стороны в пользу соответствующего адвокатского образования
Так как каждому в Российской Федерации гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи, в случаях предусмотренных законом юридическая помощь оказывается бесплатно. Члены коллегий адвокатов оказывают юридическую помощь бесплатно для доверителей по их просьбе: истцам в судах первой инстанции при ведении дел о взыскании алиментов; трудовых дел; дел о возмещении вреда, причинённого смертью кормильца, увечьем или иным повреждением здоровья, связанным с работой, а так же гражданам по жалобам на неправильность в списках избирателей; депутатом при даче консультаций по вопросам законодательства, связанным с осуществлением ими депутатских полномочий; военнослужащим срочной службы, инвалидам 1 и 2 группы при даче консультаций; гражданам при составлении заявлений о назначении пенсий и пособий; гражданам при даче консультаций по вопросам связанным с реабилитацией.
Однако для представительства интересов клиента в суде необходимо заключить гражданский правовой договор поручения, по которому одна сторона (представляемый) поручает другой (представителю) ведение дела в суде, а представитель принимает на себя эти обязанности. Основанием
Осуществляя представительство, адвокаты наделяются полномочиями, которые удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией. Но, выступая в суде по ордеру в силу статьи 54 ГПК адвокат не вправе: передать спор на рассмотрение третейского суда, полностью или частично отказаться от исковых требований, признать иск, изменить предмет или основание иска, заключить мировое соглашение, передать полномочия другому лицу. Для совершения данных действий адвокат должен иметь отдельную доверенность, выданную клиентом. В этом случае клиент передаёт адвокату часть своих процессуальных прав (иногда и все). Представительство по доверенности ставит перед адвокатом ряд задач, которые возможно предстоит решать ему в отсутствии клиента.3
Б. С. Антимонов считал, что предметом представительства не могут быть незаконные или необоснованные требования клиента.4
Таким образом, если правовая позиция адвоката не совпадает с позицией стороны, он обязан отказаться от принятия поручения и прекратить представительство.
При этом он должен сделать заявление о выходе из процесса, не раскрывая существа возникших разногласий.
По мнению М. Ю. Плетнёва5 подготовка дела к судебному разбирательству является одним из этапов деятельности адвоката в его работе по подготовке к участию в гражданском процессе, имеющая свои самостоятельные задачи, решение которых должно обеспечить рассмотрение спора по существу.
Это связано с тем, что судья единолично после принятия заявления производит ряд процессуальных действий предусмотренных ГПК РФ. То есть судья должен: уточнить обстоятельства имеющие значение для правильного решения дела; определить доказательства, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих утверждений. Так как судья, выполняя вышеуказанные процессуальные действия, может столкнуться с существенными затруднениями, его работа всегда происходит во взаимодействии со сторонами, другими лицами, привлекающимися к участию в деле, их представителями. Поэтому, адвокат на этой стадии играет немаловажную роль, так как именно адвокат имеет возможность активно влиять на развитие процесса, на подготовку и собирание процессуального материала. М. Ю. Барщевский считает, что именно адвокат должен сыграть здесь весомую роль.6
Необходимо отметить, что первоначальные сведенья о содержании отношений сторон и характере спора адвокат получает из объяснений клиента. Более полное представление о фактах даёт исследование документов, если клиент ими располагает. На основании сведений полученных от клиента и изученных документов, адвокат может сделать предварительный вывод о перспективе судебного разбирательства.
Адвокат совместно с клиентом решают, каким образом, возможно, защитить интересы доверителя. Он разрабатывает правовую позицию, собирает доказательства, используя все предусмотренные законом средства для успешного выполнения принятого поручения. Адвокат обязан разъяснить правовую позицию доверителю и согласовать её с ним.
Так как адвокат выступает от имени доверителя, он должен выполнять определённые действия только с согласия последнего. Если доверитель возражает против допроса в суде того или иного свидетеля, адвокат не может заявить ходатайство о его вызове. Кроме того, адвокат не вправе вопреки воле клиента, просить суд о приобщении к материалам дела отдельных документов, о назначении экспертизы и так далее. В этих случаях адвокат должен выяснить причину, по которой доверитель возражает против совершения адвокатом тех или иных процессуальных действий, а так же разъяснить последствия их не совершения.
На этапе выработки правовой позиции адвокат должен осуществить предварительный отбор юридически значимых фактов, имеющих существенное значение, выяснить сомнительные моменты по делу и указать на них доверителю.
М. И Штефан считает, что для разработки наиболее эффективной правовой позиции, с момента принятия предложения на судебное представительство, адвокат должен завести дело, в котором должны содержаться все материалы имеющие правовое значение.7 Производство по делу, рабочая копия судебного дела, облегчает адвокату подготовку к судебному разбирательству, изучение материалов дела, постановку и решение процессуальных вопросов, составление юридических документов, разработку тезисов устных объяснений, помогает эффективно защитить интересы доверителя в суде.
Д. П. Ватман и В. А. Елизаров считают, что адвокату для ведения гражданского дела необходимо иметь следующие материалы дела8:
Копия искового заявления и объяснения по делу;
Выписки из приобщённых к делу документов или копий;
Копии ходатайств, представленных в суд;
План или тезисы выступления по делу со ссылкой на нормативные акты, судебную практику, в соответствии, с которыми адвокат строит свою правовую позицию;
Выписка из протоколов судебного заседания и копии замечаний (если они принесены);
Копия решения суда или выписка из неё;
Копии принесённых адвокатом кассационных жалоб, объяснений на кассационные жалобы или протесты прокурора.
В первую очередь адвокат должен установить наличие права на предъявление иска. Общими предпосылками права на предъявление иска являются:
Процессуальная правоспособность истца и ответчика, то есть способность быть стороной в гражданском деле;
Подведомственность дела суду (ст. 22 ГПК);
Отсутствие судебного решения по делу, ранее вынесенного по тому же делу;
При решении вопроса о подведомственности и подсудности необходимо учитывать особенности правового спора, а также положения ГПК. Если вопрос о подведомственности и подсудности не может быть решён при подготовке дела, то адвокат вправе просить о принятии заявления и назначения дела к слушанию. В этом случае спор либо решается по существу, либо прекращается. Отказ суда в принятии искового заявления по неподведомственности либо неподсудности, может быть обжалован путём подачи частной жалобы.
Для разрешения некоторых споров предусмотрен претензионный порядок. Например, необоснованный отказ страховщика в выплате страхового возмещения страхователю либо выгодоприобретателю при наступлении страхового случая. То есть сначала необходимо обратиться к страховщику с претензиями. В суд можно обратиться, только получив письменный отказ страховщика.
Если суд отказал в приёме искового заявления, адвокат должен разъяснить, что можно вторично обратиться в суд с такими же требованиями, но только после предварительного внесудебного рассмотрения спора.
Если дело уже рассматривалось в суде, то оно не подлежит вторичному рассмотрению. Поэтому если лицо обращается к судье с иском повторно, судья должен сравнить первоначальный иск с последующим. Для установления тождественности исков необходимо исследовать все элементы обоих исков (их основания и предмет).
Поэтому адвокат при принятии поручения на ведение дела должен в первую очередь оформить надлежащим образом свои полномочия, установить право на предъявление иска, подведомственность дела, осуществить отбор юридически значимых фактов и выработать правовую позицию по делу.
Перед началом судебного разбирательства адвокат должен, выяснить какими полномочиями обладают другие участники процесса, так как юридические последствия порождают только те процессуальные действия, которые совершены в пределах предоставленных полномочий.
Необходимо определить круг лиц участвующих в деле, степень заинтересованности того или иного лица. Устанавливается объект спора, то есть, из за чего этот спор возник. Выясняется, чьи права, и законные интересы могут быть затронуты при разрешении данного спора. Адвокат должен разъяснить доверителю, что необходимо привлечение к участию в деле третьих лиц (то есть лиц, чьи права и законные интересы затрагиваются).
Таким образом, правильное установление круга лиц, которые должны быть привлечены к участию в деле и на которых распространяются юридические последствия и разрешения спора, позволяет:
Достигнуть процессуальную экономию:
Дело рассматривается и разрешается сразу относительно всех претендентов на предмет спора;
Сократить время, затрачиваемое судом на разрешение спора по существу;
При подготовке материалов для участия в гражданском процессе, необходимо учитывать, что в состав предмета доказывания входит совокупность фактов, которые необходимо установить для разрешения дела по существу.
Адвокат, принявший поручение на ведение гражданского дела, тем самым принимает на себя обязанность подтвердить всеми предусмотренными в законе средствами законность требования или возражения стороны. Требования и возражения стороны должны быть подтверждены доказательствами, имеющими отношение к делу и допущены законом в качестве средств установления истины. При этом адвокат должен руководствоваться общими началами относимости и допустимости доказательств.
Отбирая доказательства необходимо определить, каким из средств доказывания проще и убедительнее подтвердить тот или иной факт. Доказательствами могут быть письменные документы, вещественные объекты и свидетельские показания.
Чаще всего средством доказывания являются свидетельские показания. Заявляя ходатайство о вызове в суд свидетеля, адвокат должен указать, какие обстоятельства тот может подтвердить. Адвокат может ходатайствовать о вызове в суд любого лица, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, относящиеся к делу. Если свидетельские показания не могут быть использованы в судебном заседании в силу правила допустимости, адвокат должен найти иные не запрещённые законом средства доказывания. При подготовке материалов к судебному разбирательству в случае необходимости адвокат имеет возможность истребовать доказательства, находящиеся у других лиц, участвующих или не участвующих в деле.
Юридическим консультациям, адвокатским бюро предоставлено право, делать запросы в соответствующие организации о выдаче справок, документов, различных сведений иного характера, что во многом облегчает задачу собирания необходимых доказательств и оказывает реальную помощь суду. Если доказательство не удалось получить по запросу юридической консультации, адвокат вправе обратиться в суд с ходатайством об истребовании доказательств. Ходатайство подаётся в письменной форме.
Копии документов, переданные доверителем, должны быть надлежащим образом засвидетельствованы.
Доказательствами являются также материальные объекты, которые внешним видом, формой, материальными признаками, свойствами, качеством, местом нахождения могут служить средством установления обстоятельств имеющих значение для дела. Например, если спор возникает между продавцом и покупателем, когда необходимо доказать, что по вине завода изготовителя либо продавца товар имеет явные недостатки. В таком случае предоставляется вещественное доказательство, товар из-за которого возник спор.
При анализе имеющихся доказательственных средств необходимо помнить, что вещественные доказательства имеют важное значение, однако не обладают преимуществами перед другими средствами доказывания, оцениваются судом наравне со всеми собранными по делу доказательствами в их совокупности.9
В случае если предмет, по каким – то причинам нельзя доставить в суд, необходимо ходатайствовать о приобщение к делу фотоснимков этого предмета, которые тоже признаются доказательством. Например, в Третьем Нагатинском суде, судья Строгонов М. В. рассматривал спор между директором мебельного магазина и покупателя. Покупатель требовал заменить кожаный диван на новый, так как цвет мебели не соответствовал цвету заказанному покупателем, цвет нитей обивки не соответствовал цвету самой обивки дивана. Кроме того, корпус товара имел скрытый дефект, одна из балок внутри дивана была надломлена, в связи, с чем использование товара по назначению было невозможным. Ответчик против обмена товара на новый, не возражал. Истец заявил следующие исковые требования: заменить диван на новый, компенсировать полученный истцом моральный вред. Так как диван в зал суда доставить невозможно в качестве доказательства были предоставлены фотоснимки вышеуказанного предмета.
В случае предоставления в качестве доказательств фотоснимков, на обратной стороне снимка необходимо с помощью машинописного текста сделать пояснение о содержании снимка, а также о связи снимков с остальными материалами дела и предметом спора.
В любом случае необходимо соблюдать общее правило-доказательство должно подтверждать наличие основания требования или возражения.
Так как доказательства могут находиться в другом городе или районе, гражданский процессуальный кодекс (ст. 62) предоставляет возможность суду рассматривающего дело поручить соответствующему суду (по месту нахождения доказательства) произвести определённые процессуальные действия.
Адвокат, обратившись в суд с ходатайством о вышеуказанном процессуальном действии должен мотивировать свою просьбу. В случае необходимости допроса свидетелей находящихся в другом населённом пункте, судья подготавливает чётко сформулированные вопросы, которые будут заданы свидетелю. Это связанно с тем, что не будет возможности допросить свидетеля во время слушанья.
Кроме того, есть вероятность того, что доказательство уничтожит другая сторона или оно прекратит своё существование по каким – либо объективным причинам. По этому гражданский процессуальный кодекс закрепляет право лиц участвующих в деле обратиться в суд с заявлением о совершении процессуальных действий по обеспечению доказательств (ст. 64 ГПК).
При возникновении у лиц участвующих в деле затруднений при предоставлении необходимых доказательств, лицо, столкнувшееся с таким затруднением, имеет право обратиться в суд с ходатайством об истребовании доказательств.
Может возникнуть ситуация, когда для выяснения возникших при рассмотрении дела вопросов требуются специальные познания в различных областях науки. В этом случае необходимо назначить экспертизу. Как уже говорилось выше спор возник из – за дивана, судья Строганов назначил экспертизу, для того, чтобы выяснить действительно ли цвет дивана, который приобрёл истец, отличается от цвета им заказанного, по какой причине произошёл надлом балки.
Лица, участвующие в деле имеют право просить суд назначить проведение экспертизы в конкретном судебно-экспертном учреждении или поручить её конкретному эксперту; заявлять отвод эксперту; формулировать вопросы для эксперта; знакомиться с определением суда о назначении экспертизы и сформулированными в нём вопросами; знакомиться с заключением эксперта; ходатайствовать перед судом о назначении повторной, дополнительной, комплексной, комиссионной экспертизы.
Адвокат для того, чтобы правильно сформулировать вопросы должен ознакомиться со специальной литературой и проконсультироваться со специалистом по поводу предмета экспертизы. Адвокат имеет возможность участвовать в выборе лица, способного произвести экспертизу. Выбор должен осуществляться с учётом квалификации специалиста и стажа его работы. Необходимо проверить, нет ли препятствий к участию данного эксперта в деле.
При подготовке к судебному разбирательству адвокат должен помнить о фактах, которые не подлежат доказыванию. В соответствии со ст. 61 ГПК к ним относятся: факты, признанные судом общеизвестными; факты установленные вступившим в законную силу судебным постановлением по ранее рассмотренному делу; факты установленные вступившим в законную силу решением арбитражного суда; а так же факты признанные другой стороной.
Для наиболее эффективного достижения своей цели, то есть защиты интересов своего доверителя, адвокат должен произвести тщательный отбор доказательств. Отбор производится на этапе подготовки дела к рассмотрению с учётом относимости и допустимости доказательств. Таким образом, собранные адвокат доказательства должны иметь прямое отношение к делу и подтверждать обстоятельства дела, а так же способствовать полному рассмотрению, а также разрешению дела. 10
После того, как адвокат выявил круг лиц, привлекаемых к участию в деле, исследовал и оценил факты и доказательства, выработал правовую позицию по делу он подводит итоги, которые выражаются в исковом заявлении.
Исковые заявления и объяснения по делу составляются от имени и за подписью доверителя. Однако это не освобождает правозащитника от обязанности надлежащим образом и в соответствии с требованиями закона оформить документы. Нарушение закона влечёт за собой оставление искового заявления без движения.
Грамотно составленный документ влияет на развитие судебной деятельности уже в стадии подготовки дела к судебному разбирательству.
Для своевременного и правильного разрешения дела, адвокат должен заранее представить необходимые материалы.
В исковом заявлении необходимо указать факты, на которых основывает свои требования истец. Необходимо указать доказательства подтверждающие правомерность требований – это основание иска.
Важное значение, имеет грамотное изложения основания иска.
К. Н. Соколовский убеждён, что грамотное изложение даёт возможность судье определить существо спора и решить вопрос о необходимости дальнейших действий по подготовке дела к судебному разбирательству; индивидуализирует иск, позволяет отличить его от ранее рассмотренных требований между теми же сторонами и о том же предмете. Особое внимание уделяется требованиям, которые предъявляются истцом, потому, что их формулировка отражает материально правовые последствия, которые истец ожидает получить в результате рассмотрения спора.11
Судебные решения, которые нуждаются в разъяснениях во многих случаях связаны с упущениями в формулировках просительного пункта искового заявления.
Ходатайства о производстве процессуальных действий, необходимость совершения которых требуют обстоятельства дела (о вызове свидетеля, истребования и обеспечения доказательств, осмотре на месте, производстве экспертизы), как правило, излагаются в конце искового заявления.
Объём искового заявления не должен превышать двух страниц. Если рассматривать исковое заявление, как текстовый документ, то при его составлении следует учитывать:
Его структура должна быть уравновешенной.
Оно не должно содержать в себе длинных фраз.
Должны отсутствовать стилистические и логические повторения.
Предложение не должно быть длиннее двух строк, а абзацы пяти строк.12
Так как адвокат может представлять интересы, как истца, так и ответчика, далее речь пойдёт о подготовке адвоката против иска.
В этом случае представитель ставит перед собой цель, убедить суд в том, что необходимо отклонить требования истца.
Возращения, являются наиболее распространённой формой защиты против иска. При подготовке возражения, мало руководствоваться исковым заявлением, так как исковое заявление это всего на всего повод для проведения анализа спора.
Адвокат должен привести доводы, направленные против фактов, обосновывающих иск, против доказательств, подтверждающих эти факты, а так же против правового вывода, изложенного в исковом заявлении.
В некоторых случаях адвокат может утверждать и доказывать наличие у ответчика, собственного права на предмет спора.
М.Ю. Плетнёв предлагает возражение рассматривать в процессуальном и материальном смысле. В первом случае возражения, отводы могут быть направлены против факта самого принятия иска к рассмотрению, то есть против правомерности возникновения и продолжения процесса. Такие возражения ставят под сомнение предпосылки и условия права на предъявление иска, а так же являются возможностью не допустить рассмотрение спора в судебном порядке.13
Во втором случае возражения представляют собой спор по существу, так как направлены на отклонение исковых требований. Принятие таких возражений судом означает завершение процесса судебным решением об отказе в иске.
Основания возражения составляют факты или совокупность фактов, направленных на опровержение иска.
Не обязательно приводить доводы против всех элементов иска, иногда достаточно опровергнуть один из фактов положенных истцом в основании своего требования, либо подтвердить противоположный факт, которому противоречат факты основания иска.
Отзыв не должен быть попунктным оспариванием искового заявления. В отзыве необходимо изложить свою точку зрения по существу вопроса.
В отзыве необходимо чётко выразить отношение доверителя к предъявленному иску. Например: Заявленный Ивановым И. И. иск о возмещении вреда причинённого здоровью не признаю.
Ответчик, так же может признать иск частично. Кроме того, необходимо обосновать несогласие с иском, привести факты и нормы права. Так как возражение существует в процессуальном и материальном смысле, поэтому просительная часть должна соответствовать выбранной адвокатом форме защиты. Таким образом, если возражение имеет материальный смысл и необходимо опровергнуть доказательства или правовые выводы истца, то следует просить об отказе либо частичном отказе в иске. Если возражение должно обрести процессуальный смысл, то используются просьбы «Дело производством прекратить» или «Иск оставить без рассмотрения».
Гражданский процессуальный кодекс предусматривает возможность предъявления встречного иска. Суд принимает такой иск, если встречное требование направленно к зачёту первоначального. Встречный иск должен быть взаимосвязан с первоначальным, тогда он будет принят к рассмотрению.
Встречный иск может быть подан в целях опровержения первоначального или в другой, однако между обоими исками должна быть установлена взаимная правовая связь. Эта связь, как правило, вытекает из общности правоотношений для обоих требований.
Встречный иск может быть предъявлен адвокатом до вынесения судом решения, то есть практически до удаления суда в совещательную комнату.
Таким образом, с составления искового заявления и объяснений не начинается, а заканчивается подготовка адвоката к гражданскому судопроизводству. Предъявление иска является юридическим действием ведущего к возникновению процесса. Оно вызывает обязанность суда рассмотреть дело и влечёт для истца материально-правовые и процессуальные последствия. Поэтому уже на этапе подготовки дела к судебному заседанию велика роль специалиста, обладающего юридическими знаниями, способного оказать квалифицированную юридическую помощь, то есть адвоката.
1 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» № 163 от 20.12.2004 ч. 4 ст .25
2 Юридический путеводитель Подхолзин Б. А. Берратор пресс. М. 2006 с. 521
3 Плетнёв М. Ю. Подготовка адвоката к ведению дел в суде 1 инстанции/сборник научных трудов МАЭП № 10. 2003 г. с.221-222
4 Антимонов Б. С. Герзон С. Л. Адвокат в советском процессе М. 1954 с. 32
5 Плетнёв М. Ю. Подготовка адвоката к ведению дела в суде 1 инстанции// сборник научных трудов МАЭП № 10 2003 с. 221
6 Барщевский М. Ю. Организация и деятельность адвокатуры РФ М. 1997 с.56
7 Штефан М. И. Представительство граждан в суде Киев 1991 с. 26
8 Д. П. Ватман, В. А. Елизаров Участие адвоката в гражданском процессе М. 1969 с. 18
9 Н.К. Толчеев Справочник судьи и адвоката. 4-е издание, Проспект 2006. С. 61
10 А. Ф. Клейман Основные вопросы теории доказательств в советском гражданском процессе. М 1950/Хрестоматия по гражданскому процессу под ред. М. К. Треушникова Городец М. 2007 изд. 4 с. 353
11 Соколовский К. Н. Представительство в Гражданском процессе. Харьков 1982. С. 96.
